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                京衡案例

                溫州歐萊外貿公司索回破產企業2400萬元集裝箱案



                . 2004年6月,本所陳有西主任和溫州胡瑞興律師代理溫州歐萊對外貿易有限公司對江蘇高級法院受理破產中不當查封案外人財產的事件,進行了長久的交涉,以優先取回權主張歐萊公司的財產應當發還.本案一直反映到最高法院.經過領導機關的重視,本案最終獲得圓滿解決.經蘇州工業園區法院裁定,價值2400余萬的加工成品集裝箱最后發還歐萊公司.2005年8月,本案財產全部收回. 這里選登兩份向法院的交涉函. 關于要求嚴格遵守《民事訴訟法》和最高法院規定 立即解除對案外人財產保全的 申 請 書 江蘇省高級人民法院: 貴院在審理海瀾國際公司訴亞細亞國際貨柜公司欠款案中,誤將本公司委托亞細亞公司加工的原料和產品總計價值2400余萬的貨物查封保全。本公司已經于6月3日向貴院提交了《所有權人聲明及對法院查封的異議》。以及本貨物的全部所有權證據。但貴院承辦法官以工作忙、沒有時間接待等為借口,連續五次不接見我公司派往貴院的交涉人員,也不解除貨物的錯誤查封。直接違反了《民事訴訟法》和最高法院的司法解釋的規定。本公司的貨物都是必須出口返銷進行關稅核銷的貨物,核銷最后期限是 月 日。1018只已經加工好的集裝箱必須出口。我們企業焦急萬分?,F再次向貴院請求:立即解除明確屬于我司的1018只成品集裝箱,和寄放于亞細亞用于加工的價值104萬美元的進口原料的財產保全,將這些財產立即發還本公司。 證明這批財產系本公司的證據有: 1、 《中國海關進料加工登記手冊》,證明貨物所有權主體系本公司;有進關記錄。貨物名稱和規格證明系被貴院查封的貨物;報關單號相符。 2、 《企業加工合同備案表》證明經營單位即所有權人是本公司;收貨加工單位為亞細亞貨柜公司;收貨單位編碼相符;限定出口成品手冊編號相符,日期限定。 3、 本公司的購買原料的進口《合同》,品名、規格、時間、數量、編號、交付路徑,證明即為貴院查封的貨物; 4、 本公司以自己的資金開出的《信用證》,證明系我們的進口貨物;付款人系我們;物權屬于我們。 5、 本公司和亞細亞公司、連云港亞洲集裝箱有限公司2003年12月1日簽訂的《代理進口協議書》,證明該批貨物為委托加工的貨物,無論原料和成品的物權的所有權人系本公司。 證明貴院查封的財產就是上述財產的證據有: 1、 貴院的《裁定書》和查封扣押物品清單; 2、 亞細亞公司在本案尚未暴發貴院沒有訴訟保全前,發給本公司要求我們提貨的集裝箱號確認書。同查封單相符。 3、 該批加工成品全部用的是本公司委托其加工時交付的進口原料鋼材加工而成; 4、 亞細亞公司此期間沒有其他加工的混淆產品。 因此,上述財產的所有權關系明確,系同貴院審理的案件的被告人的財產無關的他人財產。是案外人即本公司的合法財產,權屬明確,證據確鑿。 最高法院《關于在經濟審判工作中嚴格執行〈民事訴訟法〉的若干規定》第14條規定:“人民法院采取財產保全措施時,保全的范圍應當限于當事人爭議的財產,或者被告的財產。對案外人的財產不得采取保全措施,對案外人善意取得的與案件有關的財產,一般也不得采取財產保全措施?!?998年最高法院《關于對案外人財產能否進行保全問題的批復》(法釋[1998]10號)重申了這一規定。 最高法院的規定是明確的,規定的用詞是確定性的“不得”保全,沒有任何可以變通的可能。因此,本案貴院的做法是明確違反《民事訴訟法》和最高法院的規定的。 為此,我們要求貴院負責任地以最快的速度對我們的申請進行審查作出裁定,立即解除對我們財產的錯誤保全。如果貴院認為有必要,請召集一次聽證會,請亞細亞公司和本公司一起進行聽證,法庭審查證據,當場作出解除保全的裁定。 以上申請,請你們高度重視。鑒于貴院承辦法官的故意拖延行為,我們不得不向最高法院同時反映貴院處理這一事件中的保護當地企業損害外地企業的問題,以監督貴院嚴格執法。 如果由于貴院的保全導致我們無法按時出口核銷關稅、導致海關罰稅和對外合同違約,本公司將向貴院提出國家賠償訴訟。 特此申請,請即答復。 抄報: 中華人民共和國最高人民法院 附:證據一套 最高法院司法解釋 溫州歐萊對外貿易有限公司 2004年6月18日 關于要求江蘇高級法院 對2004民二初字12號判決作出解釋的報告 江蘇省高級人民法院: 貴院在審理海瀾國際貿易公司(下稱海瀾公司)訴蘇州工業園區亞細亞國際貨柜制造有限公司(下稱亞細亞公司)進口代理合同糾紛一案中,誤將溫州歐萊對外貿易有限公司(下稱本公司)委托被告加工的材料和成品集裝箱等價值2400多萬元的財產進行訴訟保全查封。 本案2004年4月28日受理并作出保全裁定后,本公司即向江蘇高院提出保全異議。五次去你院交涉。于6月3日向你院提交了《所有權人聲明及對法院查封的異議》。以及本貨物的全部所有權證據,包括來料加工海關報關登記手冊,以證明該批貨物是必須返還出口核銷關稅的。6月18日向江蘇高院第二次提出異議后,江蘇高院是重視的。民二庭主審法官進行了兩次專門聽證會,已經查明貨物確實是溫州歐萊公司的。但你院一直以工作忙為由沒有裁定解除。 8月份,本公司收到江蘇省蘇州工業園區法院的通知,告知亞細亞公司已經被債權銀行申請破產。已經進入破產程序。最高法院《關于貫徹執行〈破產法〉若干問題的意見》[(1991)35號]第12條(2)(3)點規定:對于進入破產的債務人案件,尚未審結案件無連帶責任人的,應終結訴訟;有連帶責任人的,應中止訴訟。江蘇高院本應依法中止本案的審理,但你們明知違法而繼續審理。這對于一個省內的上級法院無視下級法院的破產裁定,而各行其是的做法可謂天下奇觀。江蘇高院如此做法令我們大為吃驚。 本公司又于8月13日向江蘇高院送達《關于要求盡快裁定解除財產保全的報告(急件)》,告知亞細亞公司已經被銀行申請破產。我們公司的財產再放在這個公司,將會節外生枝導致更多的麻煩。因此,我們請求江蘇高院盡快下達裁定,將誤保全的財產及時解除發還溫州歐萊公司。但江蘇高院仍以工作忙為由不理。 江蘇高院于7月23日、12月1日兩次對海瀾告亞細亞案進行審理,在破產立案進入四個多月后,于12月2日作出判決:亞細亞公司償還海瀾公司欠款4億多。但對我們的保全財產仍未作出解除裁定。而該案中,我們連第三人的身份都不是,沒有上訴權。而亞細亞公司已經破產,老板已經逃跑,不會付也付不起200多萬上訴費。因此本案最高法院可能根本無法通過上訴程序監督。你院的一審判決很可能就成了終審判決。這個糊涂案可能就這樣生效。而本公司的2400萬財產就可能這樣被“黑”了。因為亞細亞公司被查封的財產主要就是本公司的這點東西。江蘇高院在聽證查明后還拖延裁定解除,并違反破產案件的中止規定進行判決,到執行階段,我們就更沒有希望了。 我們不明白一個省的高級法院怎么能夠這樣執法。我們要求貴院對我們被你院保全的財產的處理意見作出解釋。你們是準備在執行階段裁定發還,還是準備把我們的財產就這樣送給原告了? 浙江溫州歐萊對外貿易有限公司 2004年12月8日

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